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Share Deal ou Asset Deal lors de l’achat d’une entreprise

L'achat d'une entreprise peut être réalisé sous différentes formes de transaction. La première question qui se pose est de savoir s'il s'agit d'un Share Deal ou d'un Asset Deal. Ces termes sont dérivés de l'objet de l'achat - parts sociales ("shares") ou biens économiques ("assets"). Bien que l'on parle d'un achat d'entreprise, "l'entreprise" dans son ensemble n'existe pas en tant qu'objet d'achat. Tant le Share Deal que l'Asset Deal présentent des avantages et des inconvénients et dépendent fortement de la situation fiscale et entrepreneuriale initiale de l'entreprise. Le bon choix de la forme de transaction ne devrait donc toujours se faire que sur la base d'un examen complet de Due Diligence et avec l'aide de l'expertise d'un avocat.


Sommaire


Quelles sont les différences entre un Share Deal et un Asset Deal ?

La distinction entre Share Deal et Asset Deal est importante, car les différentes positions de départ ont une influence sur la réalisation et la focalisation de la Due Diligence ainsi que sur la forme de l'achat de l'entreprise.

Dans le cas d'un Share Deal ou d'un achat d'actions, les acheteurs acquièrent toutes les actions ou seulement une participation majoritaire ou minoritaire de la société cible qui dirige l'entreprise.

En revanche, si des biens économiques individuels - tels que des actifs immobilisés, des matériaux de construction et des matières premières, des droits de propriété industrielle, des relations contractuelles, etc. - sont achetés, il s'agit d'un Asset Deal ou d'un achat d'entreprise au sens strict. Alors que dans le cas d'un Share Deal, les associés vendent leurs participations, dans le cas d'un Asset Deal, c'est la société elle-même qui intervient en tant que vendeur. Dans le cas d'un Share Deal, l'identité de l'entité juridique qui gère l'entreprise ne change pas. En revanche, dans le cas de l'Asset Deal, il s'agit de savoir si les différents biens économiques constituent une entreprise selon les dispositions légales et si des conséquences juridiques particulières sont ordonnées à cet effet. 

Dans le cas d'une entreprise individuelle, où le porteur de l'entreprise est une personne physique, la question entre Share Deal et Asset Deal ne se pose pas, soit dit en passant. Comme il ne s'agit pas d'une société et qu'il n'y a pas d'associés ou de parts sociales, le Share Deal n'entre pas en ligne de compte. Il ne reste que la possibilité de vendre les biens économiques de l'entreprise individuelle dans le cadre d'un Asset Deal.

Quels sont les avantages et les inconvénients d‘un Share Deals ?

Le grand avantage d'un Share Deal est la simplicité et la rapidité de son déroulement. L'acheteur n'acquiert que les participations d'une société et donc quasiment l'entreprise "dans son intégralité". Cela signifie que toutes les relations contractuelles avec des tiers, les créances, les dettes ainsi que les autres droits et obligations subsistants, sont acquis. Les actifs et les passifs de l'entreprise restent également inchangés. Vis-à-vis de l'extérieur, la société connue sur le marché continue d'exister sans être touchée et le Share Deal réalisé passe souvent inaperçu.

Le grand avantage apparent du Share Deal est aussi son plus grand inconvénient. Étant donné que l'entreprise est acquise dans son ensemble, des obligations et des risques de responsabilité potentiellement inconnus sont également repris, pour lesquels l'acheteur est désormais seul responsable. En cas de crise notamment, un Share Deal n'est donc pas intéressant, car l'acheteur risque de se retrouver rapidement dans l'obligation de déposer le bilan en cas d'insolvabilité préexistante ayant pour conséquence que les dettes dépassent les actifs. En conséquence, l'acheteur devrait d'abord identifier les risques dans le cadre d'une Due Diligence et, dans un deuxième temps, s'assurer, par un large catalogue de garanties et certaines règles de responsabilité, que le cédant doit lui aussi continuer à répondre des risques et de l'existence des actifs.

Quels sont les avantages et les inconvénients d‘un Asset Deals ?

Dans le cadre d'un Asset Deal, l'acheteur acquiert les différents biens économiques. L'acheteur a ainsi l'avantage de pouvoir décider lui-même des biens qu'il souhaite reprendre et réduit ainsi son risque de responsabilité. C'est également le facteur décisif qui explique pourquoi seul un Asset Deal est judicieux en cas d'insolvabilité. Ainsi, seuls les actifs de valeur et attractifs peuvent être rachetés à la société.

En revanche, le déroulement d'un Asset Deal est d'autant plus complexe, car chaque bien doit être transféré. Un Asset Deal entraîne inévitablement une énorme bureaucratie et prend beaucoup de temps.

Il est nécessaire de désigner concrètement chaque bien économique à transférer dans le contrat de vente. Une formulation générale telle que "tous les biens nécessaires à l'exploitation de l'entreprise" peut souvent ne pas être suffisante. Seul ce qui est mentionné dans le contrat de vente sera finalement acheté, le reste restant chez le vendeur. Il est donc recommandé de dresser une liste précise et claire de tous les biens économiques qui doivent être transférés afin de n'oublier aucun bien nécessaire à l'exploitation. Dans le cas des grandes entreprises en particulier, on peut sinon rapidement perdre la vue d'ensemble et un achat supplémentaire s'avère généralement disproportionné.

Un autre inconvénient est le consentement nécessaire lors du transfert des contrats. La vente n'entraîne pas un transfert automatique des relations contractuelles, mais le transfert de chaque contrat doit être examiné séparément et approuvé par la partie au contrat concerné. Si ces parties ne sont pas d'accord, les contrats ne sont pas transférés à l'acheteur. Les parties aux contrats visés profitent souvent de l'occasion pour renégocier les conditions contractuelles ou pour faire dépendre leur accord de meilleures conditions et tirer ainsi un avantage de la vente.

Il convient en outre de noter que l'Asset Deal peut également entraîner la responsabilité de l'acquéreur pour les engagements liés à l'entreprise. Comme cette responsabilité de l'acquéreur vis-à-vis des tiers ne peut pas toujours être exclue, il est important d'identifier les risques qui y sont liés dans le cadre d'une Due Diligence et de prévoir, dans les relations internes avec le vendeur, des garanties correspondantes contre les dommages et les actions en justice.

Due Diligence: Examen minutieux des bénéfices et des risques

Pour prendre la bonne décision entre Share Deal et Asset Deal, il faut procéder à un examen approfondi de Due Diligence. L'objectif est d'identifier les opportunités et les risques fiscaux et économiques grâce à un examen minutieux de différents domaines. Alors que dans le cas d'un Share Deal, l'accent est mis sur la détermination si les parts sont vendues sans charges et sans défauts, dans le cas d'un Asset Deal, chaque actif doit remplir ces critères.

Conseil lors de l‘achat d’une entreprise : conseil juridique recommandé

Les explications ci-dessus montrent que les décisions prises tout au long du processus d'acquisition d'une entreprise, notamment le choix entre Share Deal et Asset Deal, peuvent avoir des conséquences importantes. En règle générale, le Share Deal sera beaucoup plus facile et rapide à réaliser. Il faut toutefois tenir compte du risque accru de responsabilité de ce dernier. En outre, les avantages et les inconvénients fiscaux et comptables peuvent jouer en faveur ou en défaveur d'un Share Deal ou d'un Asset Deal. Les parties concernées sont donc bien avisées si elles bénéficient également d'un conseil fiscal.

Conclusion: l‘Asset Deal est plus onéreux – le Share Dealest plus risqué

La décision d'acheter une entreprise dans le cadre d'un Share Deal ou d'un Asset Deal est un processus long et complexe. Quoi qu'il en soit, il n'existe pas une seule bonne voie. Pour chaque achat d'entreprise, il faut peser les avantages et les inconvénients et procéder à son propre examen individuel pour déterminer quelle forme de transaction est la plus appropriée. En fonction des besoins concrets, des formes mixtes et d'autres variantes de conception du Share Deal et de l'Asset Deal sont également envisageables et tout à fait courantes dans la pratique.

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